En conversación con Actualidad Jurídica: El Blog de DOE, el doctorando en Derecho de la Universidad Central y profesor de la Universidad Academia de Humanismo Cristiano, Francisco Pino, abordó los contenidos de su libro “Nuevas tendencias regulatorias: Tratamiento y protección de datos personales en Chile”, de Rubicón Editores.

La obra combina reflexión teórica, sistematización normativa y comentarios críticos para analizar los desafíos de la nueva legislación y proyectar su aplicación en el contexto nacional.

¿Qué te motivó a escribir este libro y qué vacío o necesidad buscaste cubrir en el debate sobre protección de datos personales en Chile?

Mi área de trabajo e investigación es el Derecho Constitucional y la Filosofía del Derecho junto con el desarrollo de consultorías relativas al Derecho Público. En ese contexto, el boom de la preocupación por la protección de datos personales me llamó la atención no sólo por la innovación legal, además me interesó por la forma (variada y dispar) con que la dogmática jurídica y los operadores se referían a este tema. Ese diálogo entre cambio legal, dogmática jurídica y expectativas asimétricas de los operadores jurídicos fue lo que tomé como una invitación a escribir un texto que espera ser un punto de partida para el estudio de este tema.

El texto está estructurado en tres niveles de análisis: reflexión teórica-política, estudio esquemático de la ley y comentarios críticos. ¿Por qué decidiste organizarlo así y qué aporta cada nivel al lector?

Ocurre que la protección de datos personales, como tema general, se inscribe en un momento muy específico del desarrollo tecnológico y científico vinculado a la forma en que tratamos la información. Desde ese punto de vista, este texto espera aportar, en el primer capítulo, una lectura crítica y no exclusivamente jurídica de esta dimensión de la regulación. Creo que este tipo de reflexiones, además de ser interesantes, permiten pensar la regulación y su aplicación de forma crítica. Luego, introducida esta reflexión, se presenta el esquema que permite navegar la regulación de forma ordenada incluyendo comentarios que pueden ser útiles para entender y/o problematizar la misma regulación.

Finalmente, la idea de comentarios prospectivos responde justamente a la necesidad de pensar la regulación críticamente ad-portas de su entrada en vigencia. Así, los tres niveles se complementan como puntos de partida para una regulación todavía por implementarse.

En el plano teórico-político, ¿qué implicancias ves en la novedad normativa que plantea el nuevo régimen de datos personales para Chile?

En realidad, no es la legislación la que en sí misma genera una reflexión específica a nivel teórico político; más bien, la legislación es parte de un conjunto de nuevas tendencias regulatorios que responden a un fenómeno global de escalamiento de diversos desarrollos tecnológicos y formas de interactuar entre individuos, instituciones e incluso Estado.

Asistimos hoy al escalamiento de tecnología que tiene a su base la capacidad de tratar y procesar información de muy diverso tipo y con diferentes funcionalidades: las operaciones bancarias, el uso de servicios y transportes público/privados, herramientas de gestión de seguridad, el uso de plataformas educativas, de entretención, entre otras cosas dan cuenta de una nueva forma de interactuar que se sostiene en la información. Por ello, una de las grandes reflexiones a nivel teórico-político es relativo al uso, límites y aplicaciones del manejo de esa información a nivel estatal, empresarial e individual.

Creo que es una gran discusión de nuestro tiempo el pensar en cómo equilibramos el desarrollo, tecnología y uso de información con la protección de la identidad individual, la autonomía de los individuos y el control de esa información puede proporcionarnos respecto de un colectivo. Este es un desafío perenne: equilibrar el desarrollo tecnológico y científico con las diversas dimensiones en que los individuos nos desarrollamos.  

En la parte esquemática e interpretativa del libro, sistematizas el contenido de la ley y adviertes posibles problemas. ¿Cuáles consideras que son los más relevantes y por qué?

Más que listar uno u otro problema de interpretación en sentido estricto o de aplicación, me parece interesante, y quizás más útil para el lector, advertir puntos problemáticos. A este respecto, dos me parecen fundamentales: en primer lugar, la necesidad de observar la actividad de la futura Agencia de Protección de Datos Personales en el marco del Derecho Administrativo Sancionador, con todo lo que ello implica; en segundo lugar, advertir que la legislación será complementada con regulación infra legal y con eventuales decisiones jurisdiccionales. Este punto es relevante pues la tendencia a imitar regulaciones desarrolladas en Europa y, en particular, en España, pueden llevarnos a importar/fabricar problemas que no tenemos o a una aplicación desconectada con el sistema jurídico nacional.

El libro se presenta como una obra crítica y propositiva. ¿Qué propuestas concretas planteas para mejorar la regulación y la práctica en torno a la protección de datos personales?

Destacaría que las dos prevenciones precedentes son relevantes para no perder de vista que, con independencia de que una regulación extranjera o estudio dogmático comparado sirvan de inspiración para una legislación local, es importante atender al desarrollo disciplinar dogmático local y a la forma en que los criterios de los Tribunales Superiores de Justicia han dado forma a la actividad de control de los órganos del Estado, así como la comprensión de los derechos fundamentales. Pues, en definitiva y como la regulación lo declara, su punto de partida es un derecho fundamental.

Creo que es importante destacar este punto, sobre todo por la facilidad con que puede querer imitarse la forma de operar y criterios de otras Agencias de Protección de Datos Personales. El capítulo 1 y 3, en particular, aportan especialmente esa dimensión crítica, y quizás de mesura, respecto a comprender la legislación y su aplicación. No se debe olvidar que la actividad de control y sanciones que es posible aplicar a los particulares por parte de la futura Agencia son especialmente intensas no sólo por la cuantía de la sanción, o la posibilidad de suspensión de operaciones por un plazo determinado, sino que también por la competencia fiscalizadora, el rol que cumple en materia de estandarización de cláusulas contractuales entre privados, entre otras cuestiones.

Todo esto, debe ser parte del estudio dogmático, de la comprensión de la ley en el contexto nacional, y en la forma en que serán controladas las decisiones de la Agencia por parte de los Tribunales Superiores de Justicia.

Finalmente, ¿cómo proyectas que tu libro pueda servir como herramienta práctica para abogados, estudiantes, empresas y organismos públicos que deben adaptarse a la nueva normativa?

En el libro señalo que este texto tiene una característica especial: es algo más que un apunte y algo menos que un manual pues falta regulación reglamentaria y un período razonable de implementación/aplicación para profundizar el análisis. Por ello, está a medio camino entre ambos pues su aspiración es plantear un punto teórico de interés general respecto de la protección de datos personales en el contexto actual (Cap. I), para luego presentar un esquema y sistematización de la ley que incluye inquietudes y comentarios respecto de su interpretación/aplicación (Cap. II). El libro finaliza con comentarios concretos respecto de su aplicación e interpretación en materia laboral y de telecomunicaciones que no esperan agotar la discusión sino mostrar incipientes problemas dogmáticos y normativos (Cap. III).

Así planteado, el texto espera poder aportar un esquema que constituya un punto de partida en las tres dimensiones que mencionamos al inicio (teórica/política, normativa y crítica) tanto para operadores jurídicos, funcionarios públicos y, especialmente, estudiantes de derecho. En ese sentido, el texto es un punto de encuentro para la reflexión, estudio y crítica de esta nueva tendencia regulatoria que constituye la protección de datos personales.

El libro “Nuevas tendencias regulatorias: Tratamiento y protección de datos personales en Chile” de Francisco Pino puede ser adquirido en el siguiente enlace